"Расчет" /

Шеф решил, что выдача зарплаты в конверте - это прошлый век.Разумеется, полностью платить с нее ЕСН он по-прежнему не собирается. Ипотому намерен прибегнуть к распространенной схеме - начислять зарплатупод видом освобожденных от соцналога выплат. Простоты ради обычновыбирают арендные платежи или компенсации. Но прежде неплохо бывыяснить, чем вы рискуете, пускаясь на такие хитрости.

Под видом аренды

Не платить ЕСН с части зарплаты можно, если заключить сработником фиктивный договор аренды его имущества (например, компьютераили автомобиля). Дело в том, что соцналог не нужно начислять на выплатыпо гражданско-правовым договорам, которые связаны с передачей имуществав пользование (п. 1 ст. 236 НК). Аренда – как раз один из видов такихсделок.

Одну долю вознаграждения фирма будет платить работнику в видезарплаты, другую – в виде ежемесячных арендных платежей (рис. 1). Приэтом лучше, чтобы сумма аренды не была намного больше зарплаты – дабыне вызывать у налоговиков ненужных подозрений. На «налоговых» расходахкомпания ничего не теряет: затраты на аренду, так же как и на оплатутруда, можно учесть при расчете налога на прибыль (подп. 10 п. 1 ст.264 НК).

Этот способ привлекателен тем, что теоретически у фирмы есть возможность арендовать имущество у любого своего работника.

С другой стороны, слишком большое количество договоров арендыличного имущества наверняка привлечет внимание контролеров. Увидевмного договоров аренды у работников, налоговики, вполне возможно,захотят увидеть еще и само арендованное имущество. Или попытаютсяпризнать аренду услугой, которую работник оказывает фирме, и доначислятей ЕСН.

Решив поспорить с налоговиками в суде, вы скорее всеговыиграете. Правда, однажды суд оказался на их стороне. Но это былФедеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа, где«принципиально» занимают сторону налоговиков чуть ли не во всех спорах(постановление от 24 апреля 2003 г. № Ф08-1147/2003-482А). Так чтотакое решение – скорее исключение из правил. В другом округе судьивероятней всего не согласятся с включением аренды в базу по ЕСН (см.,например, постановление ФАС Центрального округа от 5 мая 2004 г. №А62-2312/03). Именно на мнение последних и стоит ссылаться, если делодойдет до суда.

Такая система выплаты «зарплаты» может не понравиться нетолько налоговикам, но и работникам. Ведь с доходов от аренды онидолжны будут заплатить налог на доходы физлиц. А значит, на руки станутполучать меньше, чем получали в конверте. Конечно, зарплаты можноувеличить так, чтобы сотрудники не почувствовали разницы, но этоуменьшит эффект от экономии на ЕСН.

Перемаскировка

Уйти не только от ЕСН, но и от налога на доходы физлиц можно,если перемаскировать зарплату. Тогда ее нужно выдавать под видом неарендной платы, а компенсации за использование в работе личногоимущества (к примеру, того же компьютера или какого-то инструмента).Если сотрудник пользуется им с письменного согласия работодателя, топоследний в силу в статьи 188 Трудового кодекса обязан платить за этокомпенсацию. Ее размер кодекс оставляет на усмотрение сторон. Поэтомуежемесячную сумму компенсации можно определить самостоятельно. Главное– закрепить ее размер в письменном соглашении с работником.

Такое имущество нужно учесть за балансом как принятое наответственное хранение (если в соглашении сказано, что фирма отвечаетза его сохранность). Поскольку чем больше бумажек, тем меньшеподозрений, можно еще и составить с работником акт приема-передачиимущества.

Лазейка, которая дает возможность экономить в этом случае ЕСН,– подпункт 2 пункта 1 статьи 238 Налогового кодекса. В нем сказано, чтоЕСН не облагаются любые установленные законами компенсации. А неплатить с них НДФЛ позволяет статья 217 Налогового кодекса.

«Первое, что приходит в голову, когда речь идет об имуществеработников, – компенсация за использование в работе личногоавтотранспорта. Но как раз ее в этой схеме использовать не стоит, –предупреждает Владимир Мещеряков, автор знаменитой книги “Годовойотчет”. – Дело в том, что в расчет налога на прибыль ее можно списатьтолько в пределах установленных правительством норм. Более того,налоговики склонны считать, что с суммы компенсации, превышающей этинормы, фирмы должны удерживать налог на доходы физлиц (подробно об этом“Расчет” рассказывал в августом номере на стр. 98). Так что это невыгодно ни самой фирме, ни работникам».

Платим за опоздание

На той же лазейке основана еще одна схема с компенсацией. Фирмазадерживает выплату зарплаты работникам либо вовремя платит только еечасть. Оставшиеся деньги сотрудники получают с опозданием. Одновременнос этим фирма платит им проценты за нарушение сроков выдачи зарплаты,которые не облагаются ЕСН и НДФЛ. Выдавать такую компенсацию фирмуобязывает статья 236 Трудового кодекса.

Чтобы при выплате компенсации зарплата работников осталасьпрежней, следует уменьшить их оклады. Конечно же, нужно предупредить,что сумма, которую они будут получать, останется прежней. Это изменениеотразите в дополнительном соглашении к трудовому договору.

Трудовой кодекс максимального размера процентов за опоздание неустанавливает. Фирма должна указать его в коллективном и трудовыхдоговорах с работниками. В кодексе сказано лишь о минимальной границекомпенсации: она не должна быть ниже 1/300 ставки рефинансированияЦентробанка от суммы просроченной зарплаты.

Понятно, что сумма экономии будет зависеть от размеракомпенсации. Соотношение между зарплатой и компенсацией нужнорассчитать заранее. Естественно, в разумных пределах: компенсация, вомного раз превышающая зарплату, сразу бросится в глаза налоговикам.

Чтобы добровольная выплата немаленькой компенсации не вызвала уналоговиков подозрений, стоит попытаться как-то ее обосновать. Такимобоснованием может быть, например, письменное требование профсоюза, вкотором состоят ваши работники.

К определению срока, на который вы будете «задерживать»зарплату, тоже стоит подойти основательно. Понятно, что если заопоздание с выдачей зарплаты на пару дней вы будете платить равную ейпо сумме компенсацию, налоговикам это покажется более чемподозрительным. Поэтому срок задержки должен быть ощутимым. Но в погонеза правдоподобностью важно не увлечься. Стоит помнить, что статья 145.1Уголовного кодекса считает невыплату зарплаты больше двух месяцевпреступлением. Понятно, что и работникам такое опоздание не понравится.

«Впрочем, многим фирмам не надо специально “задерживать”зарплату, – обращает внимание Владимир Мещеряков. – Они и так платят еене вовремя – далеко не все соблюдают правило статьи 136 Трудовогокодекса. Оно обязывает фирмы платить зарплату не реже, чем раз вполмесяца. Зачастую же ее выдают по старинке – раз в месяц. Вот как разза задержку зарплаты на эти полмесяца и можно выплачивать компенсацию.

Если именно так у вас все и обстоит, то для пущейправдоподобности можно даже заказать проведение экспертизы на вашейфирмы у компаний, специализирующихся на консалтинге по трудовымвопросам. Пусть они в своих рекомендациях напишут, что фирма нарушаеттребование статьи 136 кодекса, да еще и не компенсирует это работникам.Впрочем, проинформировать директора о нарушении Трудового кодекса можети кадровик в служебной записке.

Это и будет формальным поводом начать платить компенсацию.Прежде, конечно, нужно заключить к трудовым договорам допсоглашение,указав в нем срок выплаты “аванса” и его размер. Лучше, чтобы онсоставлял основную часть зарплаты, тогда при относительно небольшойставке процентов сумма компенсации получится больше».

Не та епархия

Даже если подозрения у налоговиков появятся, то доказать судьям,что за компенсацией фирма скрывает оплату труда, им будет очень и оченьнепросто. Дело в том, что эта схема не страдает недостатком, присущимбольшинству других. Речь идет о риске того, что налоговикипереквалифицируют сделку. Право пересчитать налоги исходя из реальнойсделки, а не из той, которая ее «прикрывает», инспекторам дает статья45 Налогового кодекса. Но все дело в том, что договор, заключенныймежду работником и фирмой, сделкой не является – ведь их отношениярегулирует в данном случае не Гражданский, а Трудовой кодекс.

По той же причине налоговики не могут заявить, что вы завысилиразмер компенсации по сравнению с «обычным». Статья 40 Налоговогокодекса позволяет им контролировать лишь применяемые сторонами сделкицену на товары, работы или услуги, но не размер выплат работникам.Инспекторы, бывает, пытаются это сделать, но безуспешно (постановлениеФАС Северо-Западного округа от 8 января 2002 г. № А56-10576/01). Болеетого, судьи вообще не считают фирму и ее работников взаимозависимымилицами, отношения между которыми подлежат такому контролю(постановление ФАС Московского округа от 17 октября 2001 г. №КА-А40/5888-01).

Выходит, все, чем могут насолить налоговики фирме и ееруководителю, так это сообщить о хронических задержках зарплаты втрудовую инспекцию. Там скорее всего не преминут прийти с проверкой иоштрафовать директора за нарушение законодательства о труде – на суммуот 500 рублей до 5 тысяч (п. 1 ст. 5.27 КоАП). Посколькуадминистративное наказание возможно только за те нарушения, которыесовершены не больше чем за два месяца до момента их обнаружения, тодиректору придется заплатить всего два таких штрафа.

Правда, после этого придется либо отказаться от схемы, либосменить (хотя бы формально) директора. Ведь если трудовые инспекторы втечение года с момента уплаты штрафа еще раз явятся с проверкой иобнаружат, что работники по-прежнему получают зарплату с опозданием, тодиректору грозит уже дисквалификация на год (п. 2 ст. 5.27 КоАП).

Как требует закон

Проблемы могут возникнуть и со списанием обеих компенсаций врасходы при расчете налога на прибыль. Прямо ни та, ни другая в составерасходов в 25-й главе не названы. Перечень расходов, конечно, открыт.Но налоговики могут счесть выплату компенсаций затратами экономическинеоправданными и со ссылкой на статью 252 Налогового кодекса исключитьих из «налоговых» расходов фирмы.

В том, что касается обоснованности самих затрат на компенсации,возразить налоговикам просто: и ту, и другую фирма просто обязанаплатить по закону. Сложнее с обоснованием размера компенсаций. В случаес процентами за задержку зарплаты им, как мы уже говорили, может быть,к примеру, требование профсоюза или самих работников.

«С обоснованием компенсации за использование личного имуществавсе иначе. Если ее размер будет в несколько раз больше суммыежемесячной амортизации, которую фирма начисляла бы в налоговом учетена такое же свое имущество, то доказать экономическую оправданностьбудет непросто, – предупреждает Владимир Мещеряков. – Налоговики могутзаявить, что фирме дешевле было бы купить необходимое имущество самой,а не переплачивать работникам. На это можно возразить, что такаяпокупка потребовала бы больших единовременных трат. А выплачиваякомпенсацию, фирма тратит хоть и в общей сумме больше, зато не сразу».

Иван ВАСИЛЬЕВ

Источник материала: «Расчет»