"Расчет" /

Ваш директор – такой же наемный работник, как и другие. Тольковот его отношения с фирмой строятся и - что немаловажно - оформляютсяпо особым правилам. Не зная их, бухгалтеру легко попасть впросак.Впрочем, на некоторые случаи правил просто не существует.

Начало начал

Прежде всего директора на работу нужно как-то принять. Чтобывзять рядового сотрудника, с ним достаточно заключить трудовой договор.С директором так просто не получится.

Его должность человек может занять лишь по решению общегособрания участников (совета директоров) фирмы. Назначение директоранужно оформить протоколом собрания. Составить этот документ несложно.

Проблема в другом: кто будет подписывать трудовой договор сдиректором? Он сам – от имени фирмы и от себя? А может, кто-нибудь изучредителей? Или тот, кто до сего момента исполнял обязанностидиректора? Поиск ответа либо заводит бухгалтера в тупик, либозаставляет подходить к решению вопроса творчески. Результат поройбывает занятным.

«У нас приказ о назначении директора и трудовой договор с нимподписывает его заместитель, – рассказывает бухгалтер курской торговойфирмы Виктор Черняев. – Об этом специально сказано в уставе фирмы».

Есть компании, в которых приказ о приеме на работу новогоруководителя пишет... уходящий директор. Или, если его уже успелиотстранить от должности, человек, исполняющий его обязанности. Тотфакт, что у бывшего руководителя в принципе не может быть полномочийподписывать какие-либо приказы, хозяев не смущает. С момента назначенияучредителями директора теряет такие полномочия и тот, кто временноисполнял его обязанности.

Забавно, но единого мнения по этому поводу нет даже у юристов.Например, начальник юридической консультации «Кредо» Сергей Сычевсчитает, что договор с новоиспеченным директором может подписать любойиз учредителей. Для этого он советует добавить в решение о назначениидиректора фразу: «Поручить учредителю Иванову подписать трудовойдоговор с генеральным директором Петровым».

А по мнению юриста юридической фирмы «Клифф» Натальи Бобковой,в трудовом договоре с директором должны стоять подписи председателяобщего собрания учредителей, председателя совета директоров (если фирматакой совет создавала) или другого уполномоченного лица.

Есть среди юристов и такие, которые не видят ничегопротивоестественного в том, что директор поставит в трудовом договоредве своих подписи.

Впрочем, в одном мнения профессионалов сходятся – после тогокак договор будет подписан, новый директор должен издать свой первыйприказ: «Во исполнение решения учредителей приступаю к исполнениюобязанностей генерального директора с такого-то числа». И – за работу.

Один как перст

Возможно, чуть ли не первое, что в работе понадобится, – все тотже трудовой договор с директором. Обязательно его представить поройтребуют от фирмы банки и другие учреждения. В тонкости трудовогозаконодательства они при этом не особо вникают, и это может создатьопределенные трудности.

Дело в том, что в небольших фирмах должность директора, какправило, занимает ее единственный учредитель. Заключать трудовойдоговор между ним и фирмой не нужно (ст. 273 ТК). График рабочеговремени и другие существенные условия своей работы директор-учредительзакрепляет сам в своем решении (см., например, ст. 39 закона об ООО).

«Недавно мы получали лицензию на строительство, – рассказываетглавбух московской фирмы “Артемида” Екатерина Пригожина, – так насзаставили к техническим документам приложить трудовые договоры с темисотрудниками, у которых есть строительное образование. В их число попали наш генеральный директор (он же единственный учредитель). Пришлосьему составлять этот договор и ставить в нем две своих подписи: заработодателя и за работника».

Но самое печальное, что без трудового договора налоговики,проверяющие налог на прибыль, не хотят «принимать» расходы на оплатутруда директора. Поэтому, если ваш директор предпочитает идти по путинаименьшего сопротивления, пусть составит и подпишет этот документ. Темболее что за такое нарушение ни один из проверяющих фирму трудовыхинспекторов не оштрафует.

Представитель без доверенности

Кроме трудового договора фирмы заключают с работниками и такназываемые гражданско-правовые. Например, дают им деньги в долг подоговору займа (бывает, что и берут у них взаймы) или арендуют дляслужебных поездок их автомобили.

А вот к заключению такого договора с директором многиеотносятся с опаской. Ведь фирма снова сталкивается с тем, что обестороны сделки будет представлять один человек (как директор и какгражданин).

Но главное, что с недоверием относятся к таким договорамналоговики, справедливо подозревая, что за ними иногда не стоит никакойреальной деятельности. Инспекторы пытаются «вычеркнуть» из расходовфирмы арендные платежи или проценты по договору займа, если он заключенс директором. А в свое оправдание ссылаются на статью 182 Гражданскогокодекса, в которой идет речь о представителях фирмы. В пункте 3 этойстатьи сказано, что представитель компании не может совершать сделки «вотношении себя лично».

На вопрос, является ли директор фирмы ее представителем, юристыне дают однозначного ответа. Все потому, что он нечетко урегулировангражданским законодательством. «Директор не действует каксамостоятельное лицо – представитель фирмы (например, по доверенности),поэтому не будет “в чистом виде” представителем в смысле статьи 182Гражданского кодекса. Он выступает как единоличный исполнительный органобщества, через который оно приобретает гражданские права и принимаетна себя гражданские обязанности (ст. 53 ГК), – считает ведущий юристюридической фирмы “Клифф” Сергей Бабуров. – Подписывая договор сфирмой, директор вступает в сделку не с самим собой как спредставителем фирмы, а с фирмой, которая действует через свойединоличный исполнительный орган».

С другой стороны, в пункте 13 информационного письма ВысшегоАрбитражного Суда от 21 апреля 1998 г. № 33. Там сказано, чтогенеральный директор – это представитель фирмы. Поэтому заключатьдоговор от ее имени с собой как гражданином он не может. Своей высшейинстанции вторят и рядовые судьи (например, постановление ФАСЗападно-Сибирского округа от 15 января 2004 г. № Ф04/191-2632/А27-2003,постановление ФАС Северо-Западного округа от 3 февраля 2004 г. №А05-5058/03-279/22). Учитывая противоречивую судебную практику, СергейБабуров из юридической фирмы «Клифф» не рекомендует фирмам заключатьтакие сделки.

Как же быть? Неужели директор не может одолжить денег своейфирме или сдать ей в аренду свою машину? Чтобы не связываться сналоговиками, можно поступить так. Пусть ваш руководитель выдастдоверенность на совершение сделки другому работнику фирмы (например,своему заместителю). Этот человек и подпишет договор с ее стороны.Бывает, что такую «честь» директор пытается навязать главбуху. Ноподумайте, с какой стати вам брать на себя лишнюю ответственность?

Подписи одного и того же человека появляются в договоре итогда, когда он одновременно является директором двух разных фирм.Правда, параллельно руководить несколькими компаниями директор может,только если делать это ему не запрещает договор с учредителями.

Такие сделки по закону относятся к разряду сделок сзаинтересованностью. Однако это не означает, что они не имеют права насуществование. Возможность их проведения давным-давно признана ВысшимАрбитражным Судом (постановление от 9 декабря 1999 г. № 14). Просторешение о проведении сделок такого типа должно быть обязательноодобрено общим собранием участников (советом директоров).

Пользуясь тем, что Налоговый кодекс разрешает проверять цены посделкам между взаимозависимыми лицами, налоговики часто доначисляютналоги и пени с выручки фирмы. Забывая, что, даже если должностьдиректора в обеих фирмах занимает один и тот же человек, это еще неговорит об их однозначной взаимозависимости.

Завуалировать то, что с двух сторон договора выступает одно ито же лицо, в некоторых фирмах пытаются с помощью уже описанной уловки.В одной из компаний директор выдает доверенность на совершение сделкиодному из ее работников, который и подписывает договор с другой фирмой.

Все не как у людей

Обычному работнику зарплату устанавливает директор. Директору –учредители фирмы. «Чтобы повысить или, наоборот, уменьшить окладгенерального директора, хозяева компании должны составитьдополнительное соглашение к трудовому договору, – объясняет СергейБабуров из “Клиффа”. – После этого директор издает приказ об изменениисуммы вознаграждения».

Владельцы некоторых фирм придумали для своих директоровспециальные правила расчета зарплаты. «В нашем положении об оплатетруда для работников предусмотрены две части зарплаты: постоянная(оклад) и переменная (коэффициент трудового участия), – рассказываетюрист одной из крупных московских фирм Вячеслав Говорунов. – Втораязависит от полученного фирмой дохода, участия работника в делах фирмы ит. д.

Так вот, в трудовой договор с гендиректором учредителивключили пункт, по которому его зарплата равна среднему заработкуработников фирмы, умноженному на определенный коэффициент. Этоизбавляет руководителя от необходимости кланяться учредителям за каждымповышением зарплаты. Повысил другим – и автоматом себе. А вотпремировать директора у нас можно только по решению общего собрания».

Есть еще одна особенность оформления трудовых отношений сдиректором. Для него не существует такой документ, как заявление. Егозаменяет служебная записка в бухгалтерию о компенсации расходов намобильную связь, об уходе в отпуск и прочем.

Уходи и не возвращайся

Пока отношения учредителей и директора в порядке, бухгалтервыполняет все распоряжения последнего. Но дружба хозяев фирмы с главнымтоп-менеджером может и расстроиться. Тогда на бухгалтерию, котораязачастую выполняет функции отдела кадров, падает обязанность оформитьувольнение проштрафившегося босса.

Увольняют директора также по решению учредителей. В свойпоследний рабочий день он сам должен издать приказ о своем увольнении.Содержание его может быть, например, таким: «Полагать меняосвобожденным от занимаемой должности с такого-то числа. Основание:протокол общего собрания...»

Расстаться с фирмой директор может и по собственному желанию.Здесь возникает еще один вопрос: нужно ли для этого согласиеучредителей. «Директор может уйти и без решения участников. Достаточноего приказа о снятии с себя полномочий, – считает Сергей Сычев изкомпании “Кредо”. – Решение об уходе, на которое по Трудовому кодексудиректор имеет такое же право, как и другие, он уже принял сам. Ниизменить, ни отменить его учредители не могут».

Но мнения опять расходятся. Наталья Бобкова из фирмы «Клифф»убеждена, что приказа недостаточно. Даже если директор уходит по своейволе, нужно решение общего собрания о прекращении его полномочий иназначении нового руководителя.

Еще одно неприятное для директора и необходимое для фирмыограничение – перед уходом он обязан отработать не обычные две недели,а месяц (ст. 280 ТК).

Делая запись об увольнении в трудовой книжке директора, в графе«Основание» укажите реквизиты протокола собрания учредителей. Если жефункции кадрового учета возложены непосредственно на директора, тозапись в собственной трудовой книжке он должен сделать сам.

Когда меняется собственник

В пункте 4 статьи 81 Трудового кодекса сказано, что директораможно уволить при смене собственника имущества фирмы. Эта формулировканесколько противоречива, ведь имущество фирмы только ей и принадлежит(п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК).

Как применять эту норму, разъяснил Верховный Суд в пункте 32своего постановления от 17 марта 2004 г. № 2 (подробно «Расчет»рассказывал о нем в майском номере на стр. 36). Оказывается, уволитьдиректора на этом основании можно, например, при приватизациигосударственного или муниципального имущества или, наоборот, приобращении имущества фирмы в госсобственность. А вот при смене одного изучастников общества уволить директора по пункту 4 статьи 81 Трудовогокодекса нельзя.

Как министра оставить без портфеля

Трения между хозяевами фирмы и очередным директором время отвремени возникают в любой фирме: не понравилось, как провел переговоры,не так ответил, зазнался, много на себя берет.

Чтобы насолить начальству, зазнавшийся гендиректор специальноуходит в отпуск или берет больничный. Этим он может на довольнодлительный срок парализовать текущую деятельность фирмы.

Как фирме выкрутиться из подобной ситуации, рассказывает ЕленаАксенова, директор департамента сопровождения банковских и валютныхопераций юридической фирмы «Клифф».

Пусть учредители для начала примут решение о досрочномпрекращении полномочий директора. А затем назначат другого человекавременно исполняющим его обязанности. Свое решение они должны закрепитьв протоколе общего собрания, а временно исполняющий обязанностидиректора – в приказе.

При этом трудовой договор считают расторгнутым в первый день,когда забастовщик придет-таки на работу. Дело в том, что увольнение вовремя болезни или отпуска Трудовой кодекс запрещает (п. 3 ст. 81 ТК).

Инспектор желает знать

Заявление о новом директоре нужно в течение трех дней со дня егоназначения представить налоговикам (п. 4 ст. 5 закона о госрегистрацииюрлиц). На то есть специальная форма № Р14001 (утвержденапостановлением правительства от 19 июня 2002 г. № 439). Вам придетсязаполнить ее первые четыре страницы и приложение (лист Б.1).

Одним заявлением вы не отделаетесь. К нему нужно приложитькопию решения о назначении нового руководителя и доверенность от негона подачу этих сведений.

Это по закону. Помимо него у каждой налоговой есть свои«личные» требования к оформлению заявления и составу приложенных к немудокументов. Так что особо не удивляйтесь, если у вас вдруг потребуют,например, чтобы в заявлении расписался не только новый, но и прежнийруководитель. А на ваш вопрос о том, где ж теперь его, прежнего, найти,пожмут плечами – ваши, дескать, проблемы.

Поэтому стоит заранее позвонить в инспекцию и выяснить, чтоименно они хотят получить от фирм, где сменилось руководство, и как этодолжно быть оформлено. Иначе либо у вас не примут заявление, либопопытаются оштрафовать нового директора на пять тысяч рублей по статье14.25 Кодекса об административных правонарушениях – за несвоевременноепредставление сведений о фирме.

Светлана МАТВЕЕВА

Источник материала: «Расчет»