Платить НДС с полученных авансов – занятие малоприятное. Ни покупатель, ни продавец до отгрузки товара (приемки работ, услуг) не могут предъявить этот НДС к вычету.

Однако, исключив из договора поставки (подряда, возмездного оказания услуг) условие о предоплате и заключив с поставщиком договор займа, можно избежать необходимости уплачивать НДС с авансов (предоставление займа в денежной форме не облагается НДС – пп.15 п.3 ст.149 НК РФ).

Этот способ оптимизации такой же древний, как и сам НДС с авансов, и существовал еще до введения НК РФ.

Обычно при использовании этого способа договор займа заключается на срок, по истечении которого поставщик обязан отгрузить товар (выполнить работу, оказать услугу). Также весьма часто указанные займы бывают беспроцентными.

При наступлении срока возврата займа и срока поставки (приемки работ, услуг) покупатель и поставщик проводят зачет встречных денежных требований, который считается оплатой для целей НДС (п.2 ст.167 НК РФ). На этом все обычно и заканчивается.

Вместе с тем налоговые органы нередко пытаются переквалифицировать предоставление займа как оплату (предоплату) по основному договору, и суды их в этом поддерживают (Постановление ВАС РФ от 16.09.97 №551/96, Постановление ФАС Уральского округа от 13.05.2003 № Ф09-1336/03-АК и др.).

Поэтому договор займа, заменяющий собой аванс, нужно заключать с учетом следующих особенностей:

• договор займа должен быть заключен раньше договора поставки (подряда, возмездного оказания услуг) (неделя-две, впрочем, чем раньше - тем лучше);
• заем должен быть процентным (процент может быть небольшой – 1-2%);
• срок возврата займа не должен совпадать со сроком поставки товара (датой приемки работ, услуг) (неделя – две раньше или позже, чем больше несовпадение сроков – тем лучше);
• сумма займа не должна совпадать с суммой основного договора (3-5% в сторону превышения или уменьшения, чем больше - тем лучше).

При соблюдении указанных условий доказать притворность договора займа налоговым органам будет практически невозможно, ведь в этом случае заем будет представлять собой самостоятельную экономически целесообразную сделку, связать которую с договором поставки (подряда, возмездного оказания услуг) будет непросто.

Как показывает практика, выполнение перечисленных выше условий в договорных отношениях с постоянными покупателями (заказчиками, клиентами) – задача вполне выполнимая.

Илья Зорин
налоговый юрист

Источник: "Налоговый минимум. Оптимизация налогообложения".