Фирму на «упрощенке» заставят перейти на общий режим, если она откроет филиал. Но избежать этого можно, замаскировав его под обособленное подразделение. Именно такую лазейку «подкинул» коммерсантам Минфин.

Известно, что если у фирмы естьфилиалы или представительства, то применять упрощенную систему налогообложенияона не может (п. 3 ст. 346.12 НК РФ). Но на практике инспекторы настаивают напереходе на обычный режим, даже если та открывает обособленное подразделение,которое ни расчетного счета, ни отдельного баланса не имеет. Можно липриравнять его к филиалу? Контролеры утверждают, что да. Но такая точка зрениядалеко не бесспорна.

Именно разное толкование такихтерминов, как «филиал», «представительство» и «обособленное подразделение», иявляется поводом для споров с инспекторами. Внести ясность в сложившейсяситуации решил Минфин России (письмо от 16 сентября 2004 г. №03-03-02-04/1/14).

Что есть что?

Итак, обособленным считается любоеподразделение, созданное фирмой вне места ее нахождения с оборудованнымирабочими местами (п. 2 ст. 11 НК РФ). От того, является оно филиалом илипредставительством, зависит право фирмы на «упрощенку». Давайте разберемся, чтопод таковыми понимает законодатель. Налоговый кодекс эти понятия не определяет,поэтому обратимся к Гражданскому. Согласно статье 55, представительства ифилиалы действуют на основании положений, утвержденных головной организацией, идолжны быть указаны в ее учредительных документах. Руководители таких структурназначаются и действуют на основании доверенности. При выполнении этих условийобособленное подразделение считается филиалом (представительством).

Подразделение? Филиал

Расширить свою деятельность фирмаможет и не потеряв права на спецрежим. В вышеупомянутом письме финансовыеработники «подсказали», что для этого фирма должна создать подразделение,которое нельзя будет назвать ни филиалом, ни представительством.

В пункте 2 статьи 11 Налоговогокодекса сказано, что обособленное подразделение должно располагаться внеместонахождения головной организации и иметь оборудованные рабочие места. Приэтом полномочия подразделения значения не имеют. Указывать сведения об«обособленце» в своих учредительных документах фирма не обязана. Выходит, чтопри создании обычного обособленного подразделения переход на общие налоги«упрощенцу» не грозит.

Такую точку зрения поддерживают иарбитры. Например, постановление Федерального арбитражного суда Центральногоокруга от 6 мая 2003 г. по делу № А09-585/03-30. Фирма создала обособленныеподразделения, а в инспекции потребовали оформить их как филиалы. Фирма несогласилась с доводами налоговиков и обратилась в суд. Арбитры ее поддержали изаявили, что «организация, имеющая обособленное подразделение, которое всоответствии с Гражданским кодексом нельзя признать ни филиалом, нипредставительством, имеет право применять упрощенную системуналогообложения...». Придерживаются такого мнения и судьи других округов (см.,например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 30 октября 2003 г. по делу №А42-969/03-23).

Лазейка от Минфина

Но можно остаться на «упрощенке»,даже если вы решили «расширяться» именно при помощи филиалов. Аргументы,приведенные финансовыми работниками, позволяют сделать вывод, что его можно«замаскировать» под обособленное подразделение. Для этого прежде всего неуказывайте его в учредительных документах. Ведь отражать в них необходимо лишьфилиалы и представительства. Пусть у вашего подразделения не будет нисамостоятельного баланса, ни расчетного счета. Кроме того, ограничьте числовыполняемых новой структурой операций и штат работающих в ней специалистов.Руководителя лучше вовсе не назначать. Управленческие функции может выполнять именеджер, ответственный за подразделение. Все это является дополнительнымиаргументами в пользу того, что у фирмы открыто именно обособленноеподразделение, а не филиал.

И не забывайте про презумпциюналоговой невиновности (п. 6 ст. 108 НК РФ). Контролеры утверждают, что выоткрыли филиал или представительство. Пусть докажут это.

внимание

Если филиал вы откроете, скажем, всередине года, применять упрощенную систему инспекторы не разрешат вам до концаналогового периода. Они потребуют перейти на общий режим с того квартала, вкотором новое представительство было создано.

В. Аканеев, эксперт ПБ

«Практическая бухгалтерия», №11 2004 г.