Горемыкин В.А., д.э.н., профессор Высшей школы лизинга Опубликовано в номере: Финансовый менеджмент №2 / 2003
1. Законодательное обеспечение лизинга в России
Одним из решающих условий высокой эффективности лизинговой деятельности является надежное правовое обеспечение экономических отношений всех взаимодействующих хозяйствующих субъектов, учитывающее интересы каждого участника сделки.
Россия относится к группе стран, в которой существует специальное законодательство, регулирующее лизинговые отношения. Особенность, однако, состоит в том, что правовая база лизинга рассредоточена в нормативных актах государственных органов власти и управления различных уровней и имеющих неодинаковую юридическую силу (схема 1).
Схема 1. Структура нормативно-правовой базы лизинга в России
Средством правового регулирования лизинговых отношений являются правовые нормы — общеобязательные правила поведения участников лизинговых сделок. В зависимости от характера предписания и способа воздействия на участников лизинговых отношений нормы подразделяются на:
Материально-правовые нормы в свою очередь делятся на два вида:
Таблица 1
Разновидности материально-правовых норм, регулирующих лизинговые отношения
Виды и разновидности норм
Содержание
1. Регулятивные
1.1. Запретительные
2. Гарантирующие
2.1. Поощрительные
Насовременном этапе в России можно выделить 4 характерных периода в становлениилизинга как экономической формы определенной совокупности хозяйственныхопераций и формирования его правовой среды.
На первом этапеотсутствие специального законодательства о лизинге сочеталось с неразвитостьюсамой этой формы предпринимательства, а точнее с отсутствием достаточного опытаи установившихся представлений о правовом положении сторон лизинговых сделок.
В 70-х гг. правовой основойаренды машин и оборудования были положения ГК РСФСР (1964 г.) обимущественной аренде, а с ноября 1989 г. — основы законодательства СоюзаССР и союзных республик об аренде, в которых термин «лизинг» не применялся,хотя лизинговые сделки с иностранными операторами совершались.
Первый этап ограничиваетсяконцом 80-х гг. Существовала государственная монополия на внешнеторговыесделки, коммерческие предприятия не имели свободного доступа к иностраннойвалюте для оплаты импортного оборудования. Лизинг рассматривалсявнешнеторговыми организациями как одна из форм приобретения или реализации станков,оборудования, транспортных средств, вычислительной техники с использованиемспециальной формы кредита. Лизинг фиксировался в соглашениях советскихпартнеров с иностранными как аренда на определенныйсрок, соответствующий сроку службы сдаваемого в аренду имущества (или несколькоменьший) с сохранением права собственности за арендодателем. Предметом лизингав то время часто был импорт морских судов, контейнеров, грузовогоавтотранспорта, а в 1990 г. — нескольких пассажирских самолетов западно-европейского производства. Реже практиковалась сдачав аренду экспортируемых из СССР машин и оборудования, в первую очередьтракторов и автомашин.
На втором этапе, сначала 90-х гг., лизинговая деятельность в России осуществлялась по аналогии сарендой без специальных нормативных и законодательных документов. Правоваянеопределенность увеличивала степень риска партнеров и тем самым сдерживалапредпринимательскую инициативу и ограничивала практическую реализациюдостижений научно-технического прогресса.
Второй период продолжался околочетырех лет. В это время внешнеэкономические торговые отношения былилиберализованы, предприятия получили право выхода на внешний рынок, в связи с чем у многих из них появился источник иностраннойвалюты. Затем появилась возможность приобретения ее на внутреннем рынке.Перевод предприятий на арендные формы хозяйствования и перестройка банковскойсистемы послужили толчком в развитии лизинга. Было создано многоспециализированных лизинговых компаний: «Балтлиз», «Евролизинг», «Россия» и др.
Третий этап, ссентября 1994 г., характеризуется активным формированием специальнойнормативной базы лизинговых сделок. К концу 1996 г. было принято болеедесяти нормативных актов (таблица 2).
Таблица 2
Формирование нормативно-правовой базы лизинговых отношений в России
Название нормативно-правового акта
Первые десять вышеперечисленных нормативных актов были приняты для осуществления общего гражданско-правового регулирования лизинговой деятельности и недостаточно полно регламентировали взаимоотношения участников лизинговой сделки. Поэтому возникла необходимость в специальном законе о лизинге, который включал бы как можно больше норм прямого действия, касающихся вопросов налогообложения, валютного, таможенного и иных видов регулирования, учета и отчетности, амортизационной политики, вопросов лицензирования и обязательного страхования лизинговых операций, чтобы ведомственные инструкции не могли изменить установленные законом порядки.
Четвертый этап наступил с 29 октября1998 г., когда вступил в действие специальный закон РФ «О лизинге» (далее— Закон). Указы Президента РФ, постановления Правительства России и другиенормативные акты, регулирующие лизинговые отношения, должны быть приведены всоответствие с законом.
В современных условиях права и обязанности участниковлизинговой сделки определяются в основном нормами гражданскогозаконодательстваи федеральным законом и финансовой аренде (лизинге) (ст. 10). Примеждународном лизинге они устанавливаются в соответствии с законом «Оприсоединении РФ к КонвенцииУНИДРУА о международном финансовом лизинге» № 16-ФЗ от 8 января 1998 г.и нормами национального законодательства, не противоречащимимеждународному праву. Режим применяемого права предусматривается посоглашению сторон международного договора лизинга.
Лизинговые отношения законрассматривает как инвестиционные, действующие в треугольнике «лизингодатель(инвестор) — поставщик (производитель) — лизингополучатель (пользователь,арендатор)». В условиях финансового кризиса ключевым субъектом действительноявляется инвестор, стоящий в начале деловой цепочки. Он по заявке пользователя(предпринимателя) приобретает за свои средства в собственность имущество(например, оборудование) у производителя (завода) и передает его по договору наопределенное время за плату во владение и пользование потребителю. Учитывая,что в конечном счете товаропроизводитель — пользователь предмета лизинга — врезультате своей предпринимательской деятельности создает продукцию (услуги),реализация которой возмещает инвестиции с процентами, и все затраты поставщикас прибылью, и комиссионные других посредников, активной фигурой в лизинге можносчитать арендатора, обеспечивающего коммерческий успех всех участников сделки.
В статье 655 второй части ГК РФ сущность лизинга фактическисводится к финансовой аренде. В пяти других статьях шестого параграфа гражданского кодекса установленыосновные права и обязанности сторон лизинговых сделок. В соответствии состатьей 6 ГК РФ в случаях, когда данные отношения прямо не урегулированызаконодательством или соглашением сторон и отсутствует применяемый к ним обычайделового оборота, то к таким отношениям применяется гражданскоезаконодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона, права).Следовательно, при оформлении лизинговых сделок могут применяться не толькодоговоры лизинга, но также аренды, особенно в части, не урегулированнойспециальным законодательством и не противоречащей его сущности. Следуетпомнить, что понятия «лизинг» и «аренда» полностью не совпадают.
Таким образом, правовая база регулирования лизинговых сделокв России имеет очень высокий статус, поскольку понятие договора лизингаопределено специальным законом и введено в Гражданский кодекс. Регулированиебухгалтерского учета и отчетности, а значит, и порядка налогообложения прилизинговых операциях осуществляются на основании действовавших и ранеедокументов, касавшихся арендных сделок, а также специального приказаМинистерства финансов.
Косвенное отношение к деятельности лизинговых компаний имеютмногие другие законодательные и нормативные документы, регламентирующие общиевопросы налогообложения, бухгалтерского учета и отчетности, осуществленияэкспортно-импортных операций и т. д.
В лизинге регулируются трехсторонние отношения междулизингодателем, пользователем (лизингополучателем, арендатором) и продавцом, атакже распределяются между ними права, обязанности и ответственность занеисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей. В Гражданскомкодексе (§ 6 «Финансовая аренда (лизинг)») стороны договора лизинга не вполнеобоснованно названы арендодателем и арендатором, что не отражает всей спецификиэтих отношений.
Инициатором лизинговых сделок по закону (п. 3 ст. 7) является лизингополучатель-товаропроизводитель, который сообщаетлизингодателю, в каком оборудовании он нуждается. Именно его лизинговаякомпания и покупает у изготовителя, также указанного арендатором. В лизинговыхотношениях решение многих вопросов зависит от того, кто выбирал продавцанеобходимого имущества. Лизинговая компания лишь формально признаетсясобственником объекта. Она его фактически может не принимать на свой склад идаже не несет риска случайной гибели имущества, находящегося в пользованииарендатора.
Риск случайной гибели, порчи, хищения, преждевременнойполомки, ошибки при монтаже или эксплуатации и другие имущественные риски смомента фактической приемки объекта лизинга несет не собственник, как этопредусмотрено общегражданским законодательством (см. ст. 211 ГК РФ), ализингополучатель-арендатор (ст. 82 Закона и ст. 669 ГК РФ).Страхование имущества проводит одна из сторон договора по соглашению (ст. 21 Закона).
Вместе с тем, будучи юридическим собственником, лизинговаякомпания имеет возможность в случае невыполнения обязательств арендатором, втом числе по своевременной плате за аренду, расторгнуть договор и получитьоборудование.
Лизинговой компании как собственнику не обязательно прибегатьк залогу оборудования, чтобы возместить возможные потери. Кроме того, приобъявлении лизингополучателя банкротом арендуемое имущество не входит вконкурсную массу.
Но распределение ответственности может быть иным, еслиарендодатель играет более активную роль в выборе продавца. Это нашло отражениев ст. 665 и 670 ГК РФ. В ст. 665 предусмотрено, что выбор продавцаможет осуществляться арендодателем, а в ст. 670 уточняются последствияэтого: если арендодатель выбирает продавца, то тем самым он возлагает на себяответственность перед арендатором за выполнение продавцом условий договоракупли-продажи. Собственник оборудования (лизингодатель) не несет за него почтиникакой ответственности, если в договоре не предусмотрено иное. Гражданскимкодексом (ст. 667) установлена обязанностьлизингодателя уведомлять продавца, что приобретаемое имущество предназначенодля передачи в аренду определенному лицу, которому он должен его поставить, ане арендодателю, являющемуся по договору покупателем. Более того,лизингополучатель в известной мере приравнивается законом к покупателю и многие вопросы он решает непосредственнос продавцом. Все эти особенности финансового лизинга, делающие положениепродавца не совсем обычным (он как бы противостоит двум покупателям одного итого же имущества), должны быть ему известны заранее. При лизинге арендодательявляется как бы юридическим собственником объекта сделки, а пользователь —экономическим собственником (владельцем), что существенным образом отличает егоот обычного арендатора. Одна из особенностей лизинга проявляется и вспецифических отношениях продавца и пользователя имущества. В ст. 670 ГКРФ указано, что арендатор имеет право и несет обязанности,как если бы он был стороной договора купли-продажи. Следовательно, на негораспространяются положения ГК РФ для покупателя. Пользователь при финансовомлизинге может предъявлять претензии непосредственно продавцу по качеству,комплектности имущества, срокам его поставки, но не вправе расторгнуть договоркупли-продажи. Он может только ставить вопрос перед лизингодателем о егорасторжении и возмещении убытков (ст. 10 Закона).
При оперативном лизинге ответственность за недостаткипредмета лизинга, полностью или частично препятствующие пользованию им, несетлизингодатель, даже если он во время заключения договора не знал о такихнедостатках. При обнаружении дефектов лизингополучатель вправе потребовать отлизингодателя:
Но лизингодатель не отвечает за недостатки переданного впользование предмета лизинга, которые были имоговорены при заключении договора лизинга либо могли быть обнаруженылизингополучателем во время осмотра объекта или проверки его исправности, либопри приеме-передаче.
Лизингополучатель несет все расходы по содержанию лизинговогоимущества, страхованию своей ответственности за выполнение обязательств,возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу другихлиц в процессе пользования предметом лизинга в случаях, предусмотренныхзаконодательством РФ.
Значительно улучшило условия для развития в России импортногои экспортного международного лизинга письмо Государственного таможенногокомитета РФ от 20 июля 1995 г. № 01-13/10268 «О таможенномоформлении товаров, временно ввозимых в рамках лизинговых соглашений». Онопредусматривает частичное освобождение от уплат таможенных пошлин и налоговобъектов международного финансового лизинга, временно ввозимых на территориюРФ.
При частичном освобождении от уплаты таможенных пошлин иналогов за каждый полный и неполный календарный месяц уплачивается 3% от суммытаможенных пошлин и налогов, которая подлежала бы уплате при выпуске товаровдля свободного обращения или вывезена в соответствии с таможенным режимомэкспорта (периодические таможенные платежи).
При общей положительной оценке приведенного письма следуетзаметить, что оно предполагает обязательный возврат имущества, ввезенного(вывезенного) по лизинговому соглашению, т. е. отождествляет лизинговые иобычные арендные отношения. На практике же при лизинге имущество частостановится собственностью пользователя и второй разграницу не пересекает. Такое положение, например, введено в норму распоряжениемПравительства Москвы от 6 февраля 1996 г. № 101 «Об изменениипорядка передачи в лизинг оборудования (имущества)», являющегося собственностьюгорода Москвы. Комитет по управлению имуществом Москвы может передаватьмуниципальное имущество, находящееся в лизинге, в собственность пользователяпосле возмещения в бюджет города средств, затраченных на его приобретение.
С 1 января 1996 г. введены в действие «Указания оботражении в бухгалтерском учете лизинговых операций» (приложение к приказуМинфина РФ от 25 сентября 1995 г. № 105), которые логическизавершают начальное формирование нормативной базы лизинга в России.
В сельскохозяйственном производстве и перерабатывающейпромышленности лизинговый механизм развивается в соответствии с постановлениемПравительства России от 16 июня 1994 г. № 686 «Об организацииобеспечения агропромышленного комплекса машиностроительной продукцией на основедолгосрочной аренды (лизинга)» и Постановлением Правительства РФ от 26 февраля1999 г. № 228.
2. Гражданско-правовая природа лизинговых отношений
В настоящее время, спустя более 50 лет после появления первойнезависимой лизинговой компании, как в России, так и во многих странах мира,существуют три основных подхода к правовому обеспечению лизингового бизнеса:
Сложная правовая природа лизинга связана с тем, что онобъективно находится как бы в пограничной области смежных, зачастуюпереплетающихся между собой в различных комбинациях отношений аренды,купли-продажи, товарного кредитования, поручения и других хозяйственных связей.
Действительно в лизинговом комплексе отношений одним из егокомпонентов являются договоры поручения: первый раз, когда пользовательпоручает лизинговой компании закупить для него необходимое имущество, а второй— когда уже лизингодатель поручает арендатору получить имущество и в дальнейшемпредъявлять все претензии по его комплектности и качеству непосредственнопоставщику. Однако очевидно, что отношения поручительства не раскрывают и немогут раскрыть всю структуру лизингового механизма.
Арендные правоотношения также непосредственно включаются влизинговую сделку в качестве обязательного элемента, который, естественно, какотдельная часть не может с необходимой полнотой характеризовать более сложноеединое целое — систему лизинга. Например, по лизингу пользователь рассчитываетсяс лизингодателем на принципах не арендной, а кредитной сделки: при случайнойгибели объекта не по вине сторон он возмещает всю сумму лизинговых платежей,предусмотренных по договору, т. е. возвращает как бы долг (стоимостьполученного имущества) с процентами за пользование кредитом.
Если имущество в силу обстоятельств, за которые наниматель неотвечает, окажется негодным для эксплуатации, то обычный арендатор можетрасторгнуть договор и прекратить выплаты, по лизингу же риск случайной гибелиобъекта возлагается на пользователя, который обязан произвести все платежиполностью лизинговой компании.
Если иное не предусмотрено договором, то и при лизинге, и приобычной аренде все затраты по содержанию используемого имущества, включаясредний и текущий ремонт, несет товаропроизводитель (арендатор,лизингополучатель), а капитальный ремонт при аренде осуществляет другая сторона— арендодатель. Но только при арендных отношениях в случае нарушения этойобязанности арендатор в законодательном порядке приобретает право:
Можно привести еще не менее существенные различия междуарендными и лизинговыми отношениями (таблица 3).
Таблица 3
Взаимосвязь и основные различия арендных и лизинговых отношений
Параметры сравнения
Виды отношений
Например, при обычной аренде наймодатель несет ответственность перед арендатором за все недостатки, препятствующие пользованию объектом, если даже он не знал о них в момент заключения договора (ст. 612 ГК РФ), а по финансовому лизингу — не отвечает по общему правилу. Ответственность в размере причиненного пользователю ущерба наступает лишь в случае, когда выбор поставщика осуществляла сама лизинговая компания либо она, вопреки условиям договора, вмешалась в выбор поставщика объекта лизинга. Закон ограничивает ответственность лизингодателя с учетом того, что арендатор сам выбирает поставщика и потому не может перекладывать результаты своего неудачного выбора на наймодателя, который должен только оплатить сделку (ст. 665, 670 ГК РФ).
Существенное отличие лизинга от обычной аренды состоит еще ив том, что чаще всего в пользование передается новое, специально приобретенноедля этого оборудование. В ст. 667 ГК РФ установлено, что арендодательобязан уведомить продавца о приобретении имущества именно для передачи в лизингопределенному лицу.
Как правило, продавец должен поставить имущество прямопользователю, а не лизингодателю, являющемуся юридическим покупателем. Вопределенном смысле и арендатор приравнивается к покупателю и многие вопросырешает непосредственно с продавцом, например принимаетобъект лизинга от продавца. Тогда возникает вопрос правового обоснования такойприемки (с составлением акта) стороной, не участвовавшей в заключении договора купли-продажи, и если, конечно, не былоподписанного трехстороннего соглашения. Дело в том, что в договорекупли-продажи (поставки) предусмотрено, что покупатель (лизинговая компания)поручает выполнение своих обязанностей по принятию продукции лизингополучателю,равно как и предъявление требований о поставке. В результате пользовательвправе требовать от поставщика исполнения его обязанностей перед лизинговойкомпанией, как если бы он являлся стороной этого соглашения. До приемки объектамы можем называть получателя арендатором лишь условно, не исключено, чтооборудование, как непригодное, не будет принято в эксплуатацию, а значит,отношения лизинга в полном объеме не возникнут.
Принимая оборудование,доставленное транзитом (минуя, естественно, кредитное учреждение плательщика),получатель действует в качестве представителя (агента) лизинговой компании —покупателя по договору купли-продажи (поставки). Спринятием продукции по правилам, установленным для поставки оборудования,получатель вступает во владение имуществом в качестве лизингополучателя,сохраняя в случаях, предусмотренных договором, право предъявлять претензии поповоду имущества, во всяком случае в пределахгарантийного срока его эксплуатации, непосредственно поставщику.
По закону (ст. 670 ГК РФ) в отношениях с продавцом арендатор и лизингодатель выступаюткак солидарные кредиторы, каждый из которых может предъявить должникутребования в полном объеме.
В лизинговых операциях в той или иной мере применяются такжеэлементы кредитного финансирования под залог имущества, расчеты по договорнымобязательствам, инвестирование средств в основной капитал и другие финансовыемеханизмы.
Поэтому в определенном, больше экономическом смысле лизинг представляетсобой инвестирование средств в основной капитал на возвратной основе, но не вденежной, а в производительной (вещной) форме, т. е. в форме передаваемогов пользование имущества. Собственник имущества (лизингодатель) по сутиоказывает пользователю (арендатору) финансовую услугу: он покупает имущество всобственность, передает его на определенное время пользователю и возмещаетзатраты за счет периодических платежей лизингополучателя. Таким образом, сделкаосуществляется на условиях срочности, возвратности и платности в видекомиссионных за оказываемую услугу, как это имеет место при кредитовании. Приэтом заимодавцем выступает лизингодатель, заемщиком — лизингополучатель, аобъектом ссуды — предмет лизинга.
Следовательно, с финансовой стороны лизинг — это как бытоварный кредит в основные фонды в форме передаваемого в пользование имущества.Он предоставляется в товарной форме продавцом покупателю в виде отсрочки платежза проданные товары. Однако юридически между ними есть существенные различия,так как пользователь имущества не заключает с лизингодателем денежного договоразайма (таблица 4).
Таблица 4
Связи и отличия лизинговых кредитных отношений
Показатель
Вид отношений
Кроме того, при сравнении лизинга с кредитной сделкой необходимо учитывать еще одно очень важное обстоятельство. Сумма кредита по взаимной договоренности поставщика, покупателя и банка может перечисляться поставщику непосредственно, минуя расчетный счет покупателя, подобно тому, как объект лизинга доставляется изготовителем прямо арендатору, минуя лизинговую компанию. Но рассчитываться за такой кредит заемщик не вправе за счет текущих затрат, включаемых в себестоимость продукции, создаваемой с использованием арендуемого оборудования. Кредиты, полученные для приобретения основных фондов, оплачиваются за счет прибыли. Сейчас, правда, проценты по всем видам долговых обязательств, в том числе инвестиционные кредиты, включаются во внереализационные расходы предприятия. Но, конечно, лизинг в этом отношении создает более надежные финансовые условия для предпринимателя, получившего оборудование в аренду и рассчитывающегося с кредитором-банком за счет амортизационных отчислений, закладываемых в цену выпускаемой продукции.
Но тогда возникает вопрос. Почему одни предприятия должнырассчитываться за кредит прибылью, а другие — за счет затрат, учитываемых всебестоимости, уменьшая тем самым налогооблагаемую базу (прибыль)?
Недопустима также подмена понятия лизинга различными формаминаемных и подрядных отношений. Лизинг — это наем не работников, а имущества.Сам факт найма (аренды) средств производства ведет ккоренному изменению социального статуса индивидуальных предпринимателей.Посредством лизинга они реально соединяются со средствами труда не как наемныеработники, а как их заинтересованные хозяева. В результате значительнорасширяется база мотивации трудовой деятельности работников не только какпотребителей, но и как инициативных предпринимателей. Лизингополучателямистановятся, как правило, наиболее предприимчивые и компетентные лица. Чтобывыжить и расширить производство в условиях нарастающей конкуренции, онивынуждены в максимальной степени мобилизовать свои физические иинтеллектуальные возможности для совершенствования предпринимательской деятельности,организации ее с учетом новейших достижений науки и техники. Полный собственникможет и расслабиться, а лизингополучатель — никогда; кроме всего прочего, емуеще надо вносить лизинговые платежи. Еще в большей мере выхолащивается сущностьлизинга, когда он отождествляется с поручением и допускается совмещение в одномлице обязательств лизингодателя и лизингополучателя, который как бы сам себякредитует, переводя средства предприятия из оборотныхв основные. Получается так: лизингополучатель передает свои собственныесредства лизингодателю и поручает ему купить на эти средства имущество(например, оборудование), которое он (лизингополучатель) сам уже выбрал, ипередать ему в эксплуатацию. В таком случае функционирующий капитал предприятияне увеличивается, а только переходит из денежной формы вматериально-вещественную — в основные фонды, не изменяя сумму баланса, чтоможно было бы осуществлять и без посредника. В экономику фирмы не только непоступают дополнительные инвестиции, а даже, напротив, имеющийся упредпринимателя капитал уменьшается на сумму комиссионных лизингодателя,полученных за оказываемую услугу по выполнению поручения лизингополучателя. Притакой схеме действий заинтересованный инвестор, осуществляющий лизинговуюдеятельность, вообще исчезает и лизингодатель не передает своих средств в форме необходимого имущества лизингополучателю,который, в свою очередь, ничего ему не должен, т. е. лизинговые платежи непроизводятся.
В результате подмены основополагающих свойств лизингаправовыми нормами договора поручения (действия за чужой счет) он по своей сутитрансформируется в другой вид экономических отношений, а сам лизинг по форместановится притворной сделкой, что может нанести большой ущерб народномухозяйству.
Лизинг существенным образом отличается от общепринятыхнаемных отношений (таблица 5)
Таблица 5
Качественные различия лизинговых и наемных отношений
Показатель оценки