Экспорт результатов интеллектуальной деятельности имеетспецифику, которую необходимо учитывать, чтобы избежать необоснованных налоговыхпотерь. Они могут быть весьма существенными, если у компании доходы от продажиинтеллектуального продукта значительно выше, чем от реализации товаров.

Виктория Ржаницына,
руководитель отдела инвестиционныхпроектов группы компаний «Сектор» (г. Санкт-Петербург)

К результатаминтеллектуальной деятельности относятся различные сведения и разработки, в томчисле итоги научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологическихработ. Причем если исключительные права на эти результаты зарегистрированы вустановленном порядке, то к ним применяется термин «интеллектуальнаясобственность».

Правовая неопределенность

Результаты интеллектуальной деятельности являютсяполноправными объектами гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). Их можно передаватькак российским компаниям, так и иностранным партнерам.

Однако экспорт результатов интеллектуальной деятельностиимеет свои особенности. Фактически он не является объектом таможенногорегулирования. Дело в том, что Таможенный кодекс РФ распространяет своедействие лишь на экспорт товаров, к которым относит только «любое движимоеимущество» (подп. 1 п. 1 ст. 11 ТК РФ). Отсюда следует, что полномочиятаможенных органов ограничиваются контролем за отдельными товарами, содержащимиобъекты интеллектуальной собственности. Такие товары приведены в перечнеПравительства РФ, либо в своем заявлении их указывает правообладатель.

Тем не менее, Федеральный закон от 08 декабря 2003 г. №164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»содержит понятие «внешней торговли интеллектуальной собственностью».Следовательно, возможность экспорта результатов интеллектуальной деятельностизаконодательство все-таки предусматривает. Однако сам правовой статус такихсделок не определен. При этом возникает вопрос об их налогообложении, посколькуНалоговый кодекс не относит имущественные права ни к имуществу, ни к товарам (п.2 и 3 ст. 38 НК РФ).

Режим «экспорт услуг»

Реализация работ (услуг) облагается НДС, только если ониоказаны на территории Российской Федерации (ст. 146 НК РФ). В противном случаеобъект налогообложения отсутствует. Следовательно, и права на вычет «входного»НДС по данной работе (услуге) компания не имеет.

Статья 148 Налогового кодекса устанавливает для целейналогообложения место реализации работ или услуг. При продаже патентов,лицензий, торговых марок или авторских прав им признается место деятельности покупателя.Следовательно, при передаче иностранному партнеру в интересах компании-продавцаустановить место деятельности покупателя. Ведь от этого напрямую зависит, будетона уплачивать НДС по сделке, или нет.

Стоит отметить, что местом реализации услуг считается Россияпри выполнении следующего условия: продукт интеллектуальной деятельности,приобретенный иностранным партнером, связан с его движимым или недвижимымимуществом, находящимся на территории РФ. Например, иностранная фирма будетпроизводить товары на собственном заводе, расположенном в России. Дляпроизводства она закупает технологические разработки у российской фирмы. Дляпоследней налоговые последствия по такой сделке с иностранной компанией будуттакие же, как и при сделке с резидентом РФ. Ведь местом реализацииинтеллектуальных услуг будет Россия.

Кроме того, местом реализации будет считаться РоссийскаяФедерация при выполнении условий, перечисленных в подпункте 4 пункта 1 статьи148 Налогового кодекса:

• покупатель зарегистрирован на территории РФ;
• в учредительных документах иностранной компании указано, что местом нахождения ее постоянно действующего исполнительного органа является РФ;
• в учредительных документах иностранной компании указано, что местом нахождения ее постоянного представительства является РФ (если работы или услуги оказаны через это постоянное представительство).

Таким образом, чтобы объем выручки по договору непризнавался объектом налогообложения НДС, организация должна документальнодоказать, что потребитель услуг не подпадает ни под одно из указанныхоснований. Для этого компании-продавцу следует запросить у покупателя копииучредительных документов, копии свидетельства о государственной регистрации ит. п.

В пункте 4 статьи 148 Налогового кодекса законодательустановил, что документами, подтверждающими место выполнения работ (оказанияуслуг) за пределами территории Российской Федерации, являются:

• контракт, заключенный с иностранным лицом;
• документы, подтверждающие факт выполнения работ (оказания услуг).

Таким образом, если местом реализации работ (услуг) неявляется Российская Федерация, продажа результатов интеллектуальнойдеятельности НДС облагаться не будет. Однако и «входной» НДС по продуктуинтеллектуальной деятельности компания-продавец принять к вычету не сможет.

Режим «экспорт товаров»

Совсем другая ситуация складывается с товарами, вывезеннымив таможенном режиме экспорта. Они облагаются НДС по нулевой ставке (ст. 164 НКРФ). При этом фирма сохраняет право на налоговые вычеты, установленные статьями171 и 172 Налогового кодекса.

Но результаты интеллектуальной деятельности ни налоговое, нитаможенное законодательство к товарам не относит. Тем не менее, существует одноисключение.

Современное развитие технологий позволяет регистрироватьмногие виды информации в электронном виде на различных магнитных носителях.Такой магнитный носитель является движимым имуществом и в целях налогообложенияпредставляет собой товар. Этот вывод следует из статьи 38 Налогового кодекса.Таким образом, экспортные контракты на поставку экземпляров программ для ЭВМили иной информации на магнитных носителях можно рассматривать как экспорттоваров. Для этого партнеры должны заключить сделку купли-продажи носителя(например, диска), который содержит экземпляр программы. В таможенныхдокументах следует указать код товарной номенклатуры 8524 «магнитные носителизаписанные». Если организация выполнит это условие, то она будет иметь всеправовые основания на налогообложение данной операции в порядке, установленномдля экспорта товаров (постановление ФАС Северо-Западного округа от 4 марта 2002г. по делу № А56-27010/01).

Заметьте, в контракте не должно быть указаний на то, чтоиностранный партнер приобретает содержащийся на носителе результатинтеллектуальной деятельности для последующего распространения. Это условиеполностью изменит характер сделки. Если дело дойдет до суда, то судьиквалифицируют такую операцию как уступку имущественных прав за плату, а не какпродажу движимого имущества.

Если покупатель все же желает закрепить за собой какие-либоправа на приобретаемый объект, их лучше оформить отдельным лицензионнымсоглашением. Оно должно быть независимым от сделки по продаже экземплярапрограммы. Указать в нем лучше некую минимальную сумму.

Таким образом, анализ нормативной базы показывает, что вбольшинстве случаев организация, передающая иностранному партнеру результатыинтеллектуальной деятельности, может уменьшить НДС следующими способами:

• исключить данную операцию из объектов налогообложения НДС на основании статьи 146 Налогового кодекса;
• экспортировать как товар не сам РИД, а магнитный носитель, на котором он зафиксирован.

Во втором варианте фирма оформляет договорные отношениятаким образом, чтобы они подпадали под действие статьи 164 Налогового кодекса.В результате она не только применит к данной сделке ставку налога 0 процентов,но и получит налоговые вычеты в сумме уплаченного контрагентам НДС.

Вывозные таможенные пошлины при передаче иностраннымпартнерам результатов интеллектуальной деятельности не взимаются. Однакоорганизации необходимо уплатить таможенные сборы за оформление 0,1 процента оттаможенной стоимости в рублях и 0,05 процента от таможенной стоимости виностранной валюте.

Также стоит напомнить, что на полученную валютную выручку запередачу результатов интеллектуальной деятельности распространяется требованиеоб обязательной продаже не менее 25 процентов полученных средств (п. 3 ст. 21Федерального закона от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании ивалютном контроле»).

Пример

ООО «Лидер» заключил с немецкой фирмой Zimmer внешнеторговыйконтракт. По нему ООО «Лидер» должен передать партнеру программный продукт,стоимость которого в рублевой оценке составит 1 500 000 руб.

При создании результата интеллектуальной деятельности ООО«Лидер» привлекало к работе сотрудников научного центра и прибегало к услугамконсультантов. Научному центру «Лидер» перечислил 600 000 руб., в том числе НДС18% – 91 525 руб., консультационной компании – 250 000 руб., в том числе НДС18% – 38 136 руб.

Таким образом, при создании программного продукта он уплатилсторонним организациям 850 000 руб., в том числе НДС – 129 661 руб. Приоформлении экспортной сделки возможны следующие варианты исчисления НДС,которые непосредственно зависят от места реализации продукта.

1. Zimmer имеет постоянное представительство в России:

В этом случае ООО «Лидер» должен перечислить в бюджет НДС впорядке, общепринятом для российских организаций. Ставка НДС для программногопродукта составит 18%. Таким образом, по сделке будет начислен НДС в сумме 228813 руб.

В бюджет «Лидер» должен перечислить следующую сумму:

228 813 руб. – 129 661 руб. = 99 152 руб.

2. Zimmer не зарегистрирована в России и не имеет здесьпостоянного представительства.

В этом случае считается, что ООО «Лидер» реализует услугу запределы России. Следовательно, налог на добавленную стоимость на эти услугиначислять не надо. То есть ООО «Лидер» не должно перечислять НДС в бюджет,однако и входной НДС в сумме 129 661 руб. оно зачесть не сможет.

3. Zimmer не зарегистрирована в России и не имеет здесьпостоянного представительства. ООО «Лидер» записал реализуемый продукт надискету. При этом составлен договор купли-продажи электронного носителя,который содержит экземпляр программы.

При этом варианте будет считаться, что ООО «Лидер» реализуеттовар. Это позволит ему применить ставку НДС 0 % и получить налоговые вычеты всумме уплаченного сторонним организациям НДС. То есть 129 661 руб. бюджетобязан перечислить на расчетный счет ООО «Лидер».

Фактически экспорт результатов интеллектуальной деятельностине является объектом таможенного регулирования

эксперт номера

Владимир Мещеряков, руководитель авторского коллектива книги«Годовой отчет–2004»

Товаром является все движимое имущество...

Хочу отметить, что нередко налоговые инспекторы, стремясьзащитить бюджет, не учитывают особенности таможенного законодательства. Статья11 Таможенного кодекса указывает, что под термином «товары» следует пониматьлюбое движимое имущество. Именно поэтому таможенные органы абсолютно любуюпродукцию, пересекающую границу, интерпретируют как товар.

Таким образом, если организация экспортирует, например,аудио-, видеокассеты, DVD-диски, компакт-диски или полиграфию к ним, то такоеимущество признается товаром. Иначе говоря, экспортом объектов авторского права(то есть результатов интеллектуальной деятельности) это не является. Еслиналоговые инспекторы утверждают обратное, учтите, что их точка зрениябезосновательна. Дополнительным доказательством этого служит арбитражнаяпрактика (например, постановление ФАС Московского округа от 27 февраля 2003 г.по делу № КА-А40/830-03).

Однако следует избегать ситуаций, когда в контракте указаназначительная сумма, а магнитный носитель содержит явно малоценную информацию. Этовызовет подозрение у таможенных и налоговых органов. В частности, они смогутначать выяснять реальную стоимость товара. И если она окажется явно завышенной,то начнут проверять поставщиков. Дело в том, что этот способ очень популяренсреди лжеэкспортеров.

Источник материала: «Консультант»