"Расчет" / Инна АВДЕЕВА

Разные виды замены

Произвести замену можно двумя способами.

Первый - уступить свое право требования к контрагенту-должнику. Другими словами,ваша компания может отказаться от своего права самой требовать долг (по оплатеили по поставке недостающего товара) и передать законную возможность получитьвсе, что причитается с должника по договору, другой фирме. В этом случае меняетсякредитор - уступается право потребовать заплатить или выполнить какое-то обязательствопо договору. И небесплатно, конечно. В счет, например, оплаты своего долга передней. Или просто за деньги. Оформляется это так называемым договором уступки праватребования (ст. 382 ГК). Иногда такие договоры на практике называют договоромцессии.

Должник не может повлиять на решение своего кредитора передать право требования.Старый или новый кредитор должны лишь уведомить его о состоявшейся уступке. Чтобыне извещенный вовремя должник не перечислил деньги первоначальному контрагенту.В этом случае новый кредитор не вправе будет ничего с должника требовать (часть3 ст. 382 ГК).

Второй случай перемены действующих лиц - это перевод долга (ст. 391 ГК). По правиламэтой статьи фирма-должник, если у нее нет денег для уплаты долга, может его "перекинуть".Уступить обязанность заплатить или что-то сделать другой компании. Которая, конечноже, согласна эту обязанность принять. Единственное условие - согласие кредитора.Ведь он может быть не очень доволен, если один должник сменится на другого. Потомучто после заключения договора о переводе долга кредитор уже не сможет предъявитьтребования к той компании, с которой начинал работу. Поэтому новый должник долженбыть кредитору известен заранее. Чтобы была возможность убедиться в его платежеспособности.И в том, что долг не "зависнет" еще на неопределенное время.

Сколько стоит... долг отдать

И уступка права, и, тем более, перевод долга - это небесплатные действия. И тот,кто продает возможность взыскать деньги, и тем более тот, кто принимает чужиедолги, должны получить с этого выгоду. Поэтому вопросу о стоимости передаваемогообязательства в "уступчивых" договорах нужно уделить особое внимание.

Стоимость, по которой фирма продает или покупает право, не обязательно должнаравняться размеру этого права. Такого ограничения в Гражданском кодексе нет.Она может быть выше или ниже. Поэтому если вашей компании должны, например, 100тысяч рублей, то "отдать" это требование в другие руки вам скорее всего врядли удастся больше чем за 90 тысяч (или того меньше). Зато эти деньги вы получитесразу, а не в необозримом будущем.

Тем, кто принимает долг, это может быть интересно, например, когда вы оплачиваетечужой долг в размере 50 тысяч, но сейчас, а вам за это первый должник (которыйна вас долг перевел) попозже, но уплачивает большую сумму.

Здесь нужно быть осторожным. Ведь, принимая основной долг, вы обязаны будетеоплатить все связанные с ним штрафные санкции. Поэтому, если не хотите братьна себя дополнительных обязательств, укажите в договоре, что на фирму-приобретателяпереводится только основной долг. А вот в договоре цессии (от латинского cessio- уступка) все наоборот. Если в договоре указана только стоимость самого долга,право требования на который передается, и нет указаний на суммы неустоек и пеней,связанных с ним, фирма, которая уступает право, должна иметь в виду: даже еслиновый кредитор получит все неустойки, штрафы, и пени, он вовсе не обязан будетперечислить ей дополнительную плату за переданное право.

Если же в договоре цессии вообще не будет указано, сколько стоит передаваемоеправо, то компания-приобретатель права требования должна будет его оплачиватьпо цене, равной размеру долга, который она потом будет взыскивать. Но оплатитьпридется в любом случае. Потому что, согласно пункту 3 статьи 423 Гражданскогокодекса, договор считается возмездным, если в законе или самом договоре прямоне установлено, что он безвозмездный. На это было указано в постановлении Федеральногоарбитражного суда Московского округа от 23 ноября 2004 г. N КГ-А41/9909-04.

Получается, что стороны могут уступить право и принять долг бесплатно толькопри условии, что в договоре на это есть прямое указание. Но нужно иметь в виду- дарение между коммерческими организациями на сумму больше 500 рублей запрещено(ст. 575 ГК).

Что же мы уступаем

Итак, в обоих случаях замены, прежде чем передать и принять, нужно четко определить,какое именно право уступается или какой долг (обязанность) переводится. И в какомразмере. Для этого можно составить акт сверки с первоначальным контрагентом,в котором и указать сумму задолженности.

Хотя если в договоре конкретный размер передаваемого права (или обязанности)не будет указан, это не всегда безусловное основание, чтобы признать договоруступки незаключенным.

Так, в постановлении от 21 февраля 2005 г. N КГ-А40/13177-04 Федеральный арбитражныйсуд Московского округа указал, что объем передаваемого права может быть определени по имеющимся документам. Ведь статья 384 Гражданского кодекса устанавливает,что право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том же объемеи на тех же условиях, которые существовали к моменту перехода права. Поэтомучетко указать, какое право вы передаете, конечно, желательно. Но обязательноэто нужно сделать только тогда, когда, например, у стороны по договору существуетнесколько обязанностей (оплатить поставку оборудования и его пусконаладочныеработы), а передается только одна из них.

Кстати, при переводе долга по согласованию с кредитором вы можете изменить срокплатежа (или срок, к которому нужно выполнить определенные действия, предусмотренныеосновным договором). Ведь вопрос о переводе долга в любом случае согласовываетсяс кредитором письменно.

Если же вы приобрели право требовать, то изменить срок платежа (предоставитьдолжнику отсрочку) вы можете самостоятельно. Например, при направлении ему уведомленияо состоявшейся уступке.

"Сопроводиловка" к уступке

Прежде чем принять чужой долг (или приобрести право требования долга), вашейфирме необходимо убедиться, что такой долг действительно существует. Как этосделать, указано в Гражданском кодексе. Согласно пункту 2 статьи 385, к договорууступки та компания, которая передает право требования, должна приложить вседокументы, связанные с передаваемым правом, документы, подтверждающие это право.Если вы принимаете долг, то также имеет смысл получить все документы, подтверждающиесумму задолженности и ее основания.

Указать, какие оригиналы документов передаются, лучше всего прямо в договореуступки или перевода долга. А саму передачу оформить актом. Сторона, котораяотдает документы, обязательно должна оставить у себя копии. Для верности их можнозаверить не только собственной печатью, но и печатью фирмы, которая получилаоригиналы. Это поможет избежать недоразумений между передающими компаниями ис налоговикам (ведь каждая хозяйственная операция должна иметь документальноеподтверждение).

Все остаются на местах!

При передаче долга единственное ограничение - это согласие кредитора. Но еслион не возражает принять оплату от нового должника, проблем не будет.

С уступкой права требования немного сложнее. Такая перемена лиц может быть запрещенапервоначальным договором (тем, на основе которого и возникло право требования).При этом запрете придется получить и согласие должника на уступку. И если онне согласится на нового "претендента" и перечислит деньги первоначальному кредитору,то не будет нести за это никакой ответственности. Ведь сделка уступки в такомслучае будет не соответствовать требованиям закона - статье 388 Гражданскогокодекса. А значит, на основании статьи 168 Гражданского кодекса будет считатьсянедействительной.

Закон не запрещает уступить или принять на себя задолженность по обязательству,срок исполнения которого уже наступил. Так же, как передать и принять требование,которое возникнет в дальнейшем. Например, когда отгрузка уже произведена, носрок ее оплаты по договору - 15 дней с даты отгрузки. Уступка права требоватьоплаты товара, оформленная до истечения этого срока, будет вполне законной.

Нельзя уступить только право, которое еще не существует. Например, право требоватьоплатить еще не сделанную работу. Потому что неизвестно, будет ли работа фактическивыполнена и возникнет ли обязанность платить.

Не может быть уступлено и право, которое возникло из обязательства, уже прекращенногона момент подписания договора цессии. Например, вам уступают право требоватьпроценты за несвоевременную оплату поставленной продукции. А вы знаете, что стороныподписали мировое соглашение и обязательство оплатить товар прекращено или предоставлениемотступного, или еще каким-либо способом. В такой ситуации у вас не будет прававзыскать с должника проценты, даже если вам их уступили по договору цессии (постановлениеФАС Московского округа от 20 января 2005 г. N КГ-А40/ 13109-04).

Должник не может повлиять на решение своего кредитора передать право требования

Частичная замена

После вступления в силу первой части Гражданского кодекса суды признавали незаконнойчастичную уступку прав по договору. Когда, например, передавалась задолженностьтолько по нескольким накладным. И объясняли это тем, что при частичной переуступкеправа безусловной перемены лиц в обязательстве не происходит (постановление ПрезидиумаВАС от 18 августа 1998 г. N 6677/97).

Однако последние несколько лет Высший Арбитражный Суд сумел обосновать и другуюточку зрения. Теперь арбитры считают частичную уступку возможной. Если при этомсоблюдаются определенные условия, как было указано в постановлении ПрезидиумаВысшего Арбитражного Суда от 14 декабря 2004 г. N 11079/04.

Во-первых, право требования, которое передается, должно быть бесспорным, возникшимдо его уступки. Доказательством бесспорности может выступать, например, акт сверки.Или гарантийное письмо должника с указанием признанной суммы задолженности.

Во-вторых, уступка не должна быть сделана под условием, что фирма, которая приобрелаправо, должна после получения долга эту сумму первоначальному кредитору. За вычетом,например, своих комиссионных. Оплата полученного права не должна зависеть отфактического получения денег от должника по уступленному требованию.

Прежде чем принять чужой долг (или приобрести право требования долга), вашейфирме необходимо убедиться, что такой долг действительно существует